Kündigungszustellung: Welcher Zeitpunkt ist entscheidend?
Thomas Wachter
Thomas Wachter war u.a. Personalverantwortlicher für den Bereich Research und Development in einem Industriebetrieb und als Leiter HR-Instrumente und Lohnsysteme im Personaldienst des Kantons Luzern. Für WEKA Business Media AG ist er seit vielen Jahren tätig als Herausgeber und Autor für verschiedene HR-Themen.
Welcher Zeitpunkt ist entscheidend?
Die Kündigung erlangt erst Wirkung, wenn sie der anderen Partei bekannt gegeben worden oder zumindest «in deren Machtbereich» gelangt ist. Entgegen einer verbreiteten Meinung ist für den Zeitpunkt der Gültigkeit der Kündigung bei Postzustellung nicht das Absendedatum des Poststempels massgebend, sondern der Zeitpunkt, an dem der Empfänger davon Kenntnis erhält oder hätte erhalten können. Das Risiko für Verzögerungen bei der Postzustellung trägt der Kündigende.
Praxis-Beispiel für die Kündigungszustellung
Ein Arbeitgeber kündigt am Freitag 29. Mai per Einschreibebrief einem Angestellten auf Ende Juli. Es besteht eine zweimonatige Kündigungsfrist. Das Schreiben trifft am Montag 1. Juni beim Empfänger ein und wird von diesem entgegengenommen. Die Kündigung ist gültig, die Kündigungsfrist beginnt jedoch erst am 1. Juni. Das Arbeitsverhältnis endet am 31. August. Dazu sind keine weiteren Schreiben notwendig.
Eine Verweigerung der Entgegennahme verfehlt ihren Zweck: Eine ausdrückliche Annahmeverweigerung gilt als Empfang.
Praxis-Beispiel für die Kündigungszustellung
Ein Arbeitgeber kündigt am Montag 25. Juli per Einschreibebrief einer Angestellten. Es besteht eine zweimonatige Kündigungsfrist. Als der Postangestellte am 26. Juli den Einschreibebrief aushändigen will, weigert sich die Mitarbeiterin diesen entgegenzunehmen. Sie befürchtet, dass es sich um die Kündigung handeln könnte. Die Weigerung nützt der Mitarbeiterin nichts, das Schreiben gilt trotzdem als zugestellt. Das Arbeitsverhältnis endet am 30. September.
Kann ein eingeschriebener Kündigungsbrief nicht zugestellt werden, gilt er als beim Empfänger eingetroffen, wenn er gemäss Abholungseinladung auf dem Postamt zum Abholen bereit liegt. Voraussetzung ist dabei, dass der Empfänger in der Lage gewesen wäre, den Brief abzuholen. Zu beachten ist, dass an Samstagen in der Schweiz keine eingeschriebene Post verteilt wird.
Ein absichtliches Nicht-Abholen der Post führt zu keinem Resultat: Die Kündigung gilt in der Regel mit dem ersten Tage der Abholfrist als zugestellt.
Praxis-Beispiel für die Kündigungszustellung
Wie oben. Die Mitarbeiterin ist am 26. Juli nicht zu Hause und fährt noch am gleichen Tag für ein paar Tage in die Ferien. Nach ihrer Rückkehr am 2. August holt sie das Schreiben ab. Das Schreiben gilt erst dann als zugestellt. Das Arbeitsverhältnis endet am 31. Oktober.
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Voraussetzung ist – wie vorgängig dargelegt – dass der Empfänger in der Lage ist, den Brief abzuholen. Dies ist zum Beispiel bei Ferienabwesenheit oder Urlaub des Arbeitnehmers nicht der Fall. Hier kann die Kündigung erst nach der Rückkehr des Arbeitnehmers wirksam werden und es muss mit der Zustellung zugewartet werden. Andernfalls ist es möglich, die Kündigung an die Urlaubs- oder Ferienadresse zu senden. Massgebend für die Wirkungen der Kündigung ist der – mögliche – Zeitpunkt der Kenntnisnahme.
Praxis-Beispiel für die Kündigungszustellung
Das Bundesgericht hat im Jahr 2000 in einem Fall entschieden (4P.169/2000). Dabei ging es darum, ob die Kündigung am 31. Oktober als zugestellt galt, obwohl die Mitarbeiterin diese erst nach dem Wochenende am 3. November in Empfang nahm. Die Kündigung war ab dem 31. Oktober um 10.00 Uhr auf der Post abzuholen.
Es hing in diesem Fall viel von dieser Frage ab, weil am 1. November das zweite Dienstjahr begann. Damit hätte die Kündigungsfrist neu zwei Monate betragen. Zudem war die Mitarbeiterin krank. Eine Kündigung im ersten Dienstjahr war gültig, weil die Sperrfrist von 30 Tagen bereits abgelaufen war. Eine Kündigung im zweiten Dienstjahr wäre jedoch ungültig gewesen, weil eine neue Sperrfrist – diesmal von 90 Tagen – eingesetzt hätte. Eine neue Kündigung wäre erst nach der Gesundung der Mitarbeiterin oder nach dem Ablauf der Sperrfrist von 90 Tagen und mit einer Kündigungsfrist von 2 Monaten möglich gewesen.
Nach Entscheid des Kantonsgerichts ist für eingeschriebene Briefe der Zeitpunkt ausschlaggebend, von dem an die Sendung gemäss der Abholungseinladung auf der Post für den Empfänger bereit liegt, sofern von diesem erwartet werden kann, dass er sie umgehend abholt (Empfangstheorie). Es legte den Empfang des Schreibens auf den 31. Oktober fest. Das Bundesgericht kam zum Schluss, dass der Entscheid des Kantonsgerichts grundsätzlich der bundesgerichtlichen Rechtsprechung entspricht. Damit endete das Arbeitsverhältnis am 30. November.
Praxis-Tipps für die Kündigungszustellung
Streitigkeiten über den Zeitpunkt, wann eine Kündigungsfrist beginnt, sind häufig. Eventuelle Verzögerungen lassen sich vermeiden, wenn der Brief in der Firma persönlich übergeben werden kann. Dies scheint uns auch fair zu sein. Der Empfang muss von der Mitarbeiterin oder vom Mitarbeiter per Unterschrift bestätigt werden. Verweigert die Person die Unterschrift, so erklären Sie ruhig und sachlich, dass es sich nur um eine Empfangsbestätigung handelt und nicht um ein Einverständnis. Die Mitarbeiterin oder der Mitarbeiter verzichtet damit auf keinerlei Rechte. Weigert sich die Person weiterhin, so ist die Kündigung trotzdem gültig. Fertigen Sie ein Gesprächsprotokoll an und ziehen Sie aus Beweisgründen zwei geeignete Personen bei. In der Regel werden das Führungskräfte oder Personalverantwortliche sein.
FAQ - Häufige Fragen zum Thema Kündigungszustellung
Frage: Am Montag, 26. Juli, haben wir einem Mitarbeiter die ordentliche Kündigung eingeschrieben zugestellt. Das Schreiben wurde nicht abgeholt und uns am 4. August von der Post zurückgeschickt. Gilt die Kündigung trotzdem?
Antwort: Ja. Wenn eine schriftliche Kündigung eingeschrieben zugestellt werden soll, gilt Folgendes: Nimmt der Arbeitnehmer die Kündigung entgegen, entfaltet sie ab der Zustellung ihre Wirkung. Wird der Adressat nicht angetroffen, ist die Kündigung zu dem Zeitpunkt zugestellt, an dem der Adressat das Schreiben bei der Post abholen könnte, in der Regel am Folgetag der Abholungseinladung.
Grundsätzlich gilt:
Die Kündigung muss der anderen Partei zugehen, damit sie wirksam wird. Die Beweislast für die erfolgte Kündigung liegt bei der kündigenden Partei.
Wenn die Kündigung per Briefpost verschickt wird, gilt die Kündigung als zugegangen, wenn sie von der Post zugestellt wird. Massgebend ist also nicht das Datum des Poststempels, sondern der Zugang bei der anderen Partei. Wenn die Post eine Abholaufforderung in den Briefkasten legt, so gilt die Kündigung an dem Tag als zugestellt, an dem die Abholung nach Treu und Glauben zu erwarten ist. Gemäss Bundesgericht ist auf den Tag abzustellen, an dem die Abholung durch einen korrekten Arbeitnehmer erwartet werden durfte, Dies ist normalerweise der erste Tag nach der erfolglosen Zustellung. Anders ist die Situation, wenn der Empfänger nicht zu Hause ist (z.B. Ferien, Spitalaufenthalt). Eine Kündigung kann in solchen Fällen gemäss Bundesgericht erst nach der Rückkehr wirksam werden.
Es gibt auch die Lehrmeinung, dass die Kündigung erst dann als zugestellt gilt, wenn der Adressat das Kündigungsschreiben bei der Post abholt, spätestens mit Ablauf der 7-tägigen Abholungsfrist der Post. Da in diesem Punkt eine gewisse Unsicherheit besteht, ist es auf jeden Fall empfehlenswert, die schriftliche Kündigung per Post so frühzeitig wie möglich abzuschicken, sodass auch die 7-tägige Abholungsfrist eingehalten werden kann und die Kündigung bis zum Ende eines Monats als zugegangen gilt.
Bei einer persönlichen Übergabe der Kündigung ist der Zeitpunkt der Übergabe massgebend. Sinnvoll ist es, sich den Empfang bestätigen zu lassen. Verweigert der Adressat die Annahme der Kündigung, sollten Zeugen beigezogen werden, um dies belegen zu können. Auch sollte die Kündigung im Nachgang per Post nachgereicht werden, mit dem Hinweis, dass die bereits mündlich erfolgte Kündigung noch per Post zugestellt werde. Empfehlenswert ist es, ein solches Schreiben per A-Post Plus und per Einschreiben zuzustellen.
Darauf hinzuweisen ist auch, dass eine verspätete Kündigung nicht ungültig ist. Vielmehr wird sie auf den nächstmöglichen Termin wirksam. Beispiel: Der Arbeitgeber kündigt am 30. Januar das Arbeitsverhältnis mit einer Kündigungsfrist von einem Monat auf 28. Februar. Die Kündigung geht dem Arbeitnehmer erst am 2. Februar zu. Da der Zugang massgebend ist (nicht Datum des Poststempels), wirkt diese Kündigung erst auf Ende März.
